论析我国刑法与反恐法的衔接

我国将单行刑法和附属刑法的规范全部纳入刑法典中,如何论我国刑法与反恐法的衔接? 在反恐法的制定与刑法的修正中,应当重视两法的衔接问题。刑法与反恐法的衔接内容有:立法模式的衔接、立法空间的衔接、法意的衔接、法语的衔接、管辖的衔接、罪名体系的衔接等。应当
阅读技巧Ctrl+D 收藏本篇文章

  我国将单行刑法和附属刑法的规范全部纳入刑法典中,如何论我国刑法与反恐法的衔接?

  在反恐法的制定与刑法的修正中,应当重视两法的衔接问题。刑法与反恐法的衔接内容有:立法模式的衔接、立法空间的衔接、法“意”的衔接、法“语”的衔接、管辖的衔接、罪名体系的衔接等。应当以宪法为依据,加强两法的立法空间界定,解决目的差异带来的衔接错位问题,追求立法用语明确性与统一性,完善刑法的属人管辖和保护管辖制度,完善刑法中的恐怖主义犯罪罪名体系。

  近年来,恐怖主义已经成为国际社会高度关注、重点防范的非传统安全主要威胁之一,其本土化、分散化、网络化、常态化特点日益突出。 中国作为恐怖主义的受害者之一,面临较为严峻的反恐形势。在依法治国的大背景下,有法可依成了反恐工作中的一项重要任务。2014年11月,《中华人民共和国刑法修正案(九)(草案)》公布,向社会公开征求意见。同月公布的还有《中华人民共和国反恐怖主义法(草案)》。前者于2015年8月29日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议正式通过,并于2015年11月1日起施行。后者于十二届全国人大常委会第十八次会议表决通过,共十章97条,并于2016年1月1日起施行。后者是我国反恐工作领域的第一部较为系统的法律,而前者也多处涉及反恐刑事立法的完善。作为反恐领域最为重要的两部法律,二者是否有效衔接以及如何有效衔接都是值得学界关注的。

  刑法与反恐法的衔接至少包含以下几个层次:一是立法模式的衔接;二是立法空间的衔接,即两法应当明确各自的立法空间,在此基础上确定衔接处;三是法“意”的衔接,即两法的宗旨、目的的衔接;四是法“语”的衔接,即法律用语的协调一致;五是管辖的衔接,即刑法与反恐法在恐怖主义犯罪刑事管辖权方面的规定的衔接;六是罪名体系的衔接,即两法在具体罪名设置上的衔接。在《反恐法》之前,我国在反恐工作方面的主要专门法律是《全国人大常委会关于加强反恐怖工作有关问题的决定》,就如何实现“两法衔接”,我国目前尚无专门的规范性文件,因此,仍存在诸多值得探讨的问题。

  一、“单轨”或“多轨制”:立法模式的选择与衔接

  1997年后,我国将单行刑法和附属刑法的规范全部纳入刑法典中,从此确立了统一刑法典的单轨制刑法立法模式。这种模式虽得到多数学者和官方的认同,但也受到部分学者的质疑。如储槐植教授认为:“我国目前是世界上唯一一个将所有犯罪都规定在刑法典里的国家,而不是象西方国家那样把两类犯罪分别规定在两类法律中。这种单轨制的刑法立法体制不适应时代发展需要,困扰着我们的刑事司法,但这却没有得到刑法理论界足够的重视。”

  反恐刑法究竟是采取单行刑法、附属刑法还是统一于刑法典之内的模式,在当前刑法典“大一统”的单轨制局面下,似乎没有太多商量的余地。然而,从两法衔接的角度来看,这种单轨制的立法模式是值得反思的。首先,恐怖主义犯罪这种新类型的犯罪样态复杂多样多变,其立法工作难以毕其功于一役,而将其统一规定于刑法典后基本只能上依赖于频繁颁布的“修正案”予以完善,频频修改的刑法典必然有损法治稳定性;其次,采用单轨制的立法模式后,反恐法中的刑法规范大多是宣示性的条文,即“构成犯罪的,依法追究刑事责任”这种没有实质意义的规范,浪费了立法资源;最后,在这种模式下,束手束脚的反恐法中的部分条款仅规定犯罪行为,而未规定法律后果,其中的刑法条款也因此落入“只能反,不能罚”的窘境 。

  立法模式的选择关乎两法的衔接,而当前的单轨制模式下的反恐法在反恐法律体系中的实际地位低于人们的期望值,反恐法之于刑法典也只是一种简单的补充,难以充分发挥反恐法在打击恐怖主义犯罪中应有的功能。因此,即使反恐法最终不得不接受这种单轨制的安排,这种立法模式也是值得我们反思的。

  二、“空”接问题:立法空间的界定与衔接

  合理界定立法空间,是两法衔接的前提。反恐法与刑法在反恐领域分别扮演不同的角色,二者既有联系又有区别。如果立法者对于反恐法和刑法的边界认识不清晰的话,二者的立法空间将难以严格界定,这也会导致两法的内容交叉、重复或者缺失的现象。

  反恐怖主义犯罪工作涉及的面非常广,有关反恐法律的修订都应当以宪法为根本依据,界定好各自的立法空间,协调好本法与其他法律之间的关系。例如,凡是刑法有明确规定的,或者应当由刑法规定的,反恐法不应再重复。反之,凡是应由反恐法规定的,刑法也不得“越界”。那么,刑法与反恐法的立法空间分别是什么呢?如果按照不同的层次将立法空间形象地理解为“点、线、面”的话,那《反恐法》的立法空间显然应当是“面”,即应当具备顶层设的思路,统筹反恐法治工作,就共性的问题作出规定。而刑法在反恐方面的立法层次应当是“线”或者“点”,即只规定罪与刑。二者有区别的立法空间是由不同的调整对象所决定的。在当前已经确定的刑事立法单轨制的背景下,“刑法与反恐专门法的分工在于,刑法要设定恐怖主义犯罪的罪名与刑罚;而反恐专门法可详细规定惩治恐怖主义犯罪的基本原则、法律基础、反恐机构等不便于为刑法典所规定的问题。”

  我们认为,在单轨制的背景下,当前我国反恐法在与刑法在“划界”方面相对准确,并未出现严重的两法交叉、重复的现象,但也存在个别重复现象。例如,《反恐法》第七十九条规定:“组织、策划、准备实施、实施恐怖活动,宣扬恐怖主义,煽动实施恐怖活动,非法持有宣扬恐怖主义的物品,强制他人在公共场所穿戴宣扬恐怖主义的服饰、标志,组织、领导、参加恐怖活动组织,为恐怖活动组织、恐怖活动人员、实施恐怖活动或者恐怖活动培训提供帮助的,依法追究刑事责任。”尽管反恐法的该条规定具有一定的警示、威慑作用,但既然刑法对此已有明确规定,刑法已能发挥更好的警示、威慑甚至惩罚的作用,反恐法无需再做这种简单的宣誓性的重复。这表明,立法者对于两法独立的立法空间认识仍需加强。当然,仅仅强调二者的“划界而治”是不够的。两法在空间衔接方面也有待完善。当前,反恐法中缺乏与刑法的衔接性的规定。之前的《反恐法(草案)》在第一百零三条规定:“违反本法规定,构成违反治安管理行为的,依法予以治安管理处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”这种概括性的规定在后来的正式颁行的文本中被删除,《反恐法》对于某些具体的恐怖主义犯罪行为仍然缺乏指引性规定。

  因此,做好两法的“空”接仍然需要根据两法的调整对象进一步界定两法的立法空间。在此基础上,二者也都应加强衔接性规定的设置。

  三、“意”接问题:目的差异下的衔接错位

  目的往往决定着行为,立法活动亦是如此。耶林认为:“目的是法律的创造者。每条法律规则的产生都源于一种目的。” 然而,不同的法律由于性质、调整关系的不同,往往有着不同的目的。

  反恐法第一条便开宗明义道:“为了防范和惩治恐怖活动,加强反恐怖主义工作,维护国家安全、公共安全和人民生命财产安全,根据宪法,制定本法。”该条文表明,反恐法的目的有二,即防范、打击恐怖主义犯罪和维护国家安全、公共安全及人民生命财产安全。而刑法则规定:“为了惩罚犯罪,保护人民,根据宪法,结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况,制定本法。”惩罚犯罪和保护人民是我国刑法的目的。其中,保护人民应当从两个方面来理解。一方面,刑法通过规定犯罪、惩罚犯罪保护人民免受犯罪的侵害。另一方面,通过罪行法定,刑法保障无罪的人民免受司法机关的追诉、惩罚。在此目的下,一般还认为,刑法的机能包括行为规制、法益保护与人权保障。

  显然,在反恐形势严峻下应运而生的反恐法更强调打击犯罪,而刑法却不得不着重强调人权保障。因为刑法是犯罪人的人权宣言。 正如有的学者所言,没有立法的犯罪打击可能是更加及时、有效、灵活与便利的,刑法主要是约束国家机器面对犯罪的反应速度与灵敏度。 可见,二者在目的上虽然存在共性,却也存在差异。从两法的基本原则来判断,结论亦是如此。刑法的首要基本原则是罪刑法定,强调对国家公权力的限制与人权的保障,而反恐法的首要基本原则却是专群结合、联动配合原则,强调积极打击与全民反恐。因此,应当正是两法的差异,在目的存在共性又存在差异的情况下,刑法应当做好对相同目的部分的衔接,并将与刑法目的不同的内容排除在犯罪圈之外。

  遗憾的是,此次我国刑法修正案将刑法第三百一十一条修改为:“明知他人有间谍犯罪或者恐怖主义、极端主义犯罪行为,在司法机关向其调查有关情况、收集有关证据时,拒绝提供,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”即,将行为人拒绝提供恐怖主义、极端主义犯罪证据的行为予以犯罪化。这种做法恰恰体现了“专群结合、联动配合、全民反恐”的原则,契合了反恐法积极打击犯罪的目的,但与刑法的目的却非吻合的,不利于保护人民。首先,打击犯罪应是国家专门机关的的职责,将知情不举的行为予以犯罪化,有转嫁国家责任于一般公民的嫌疑;其次,该条规定不问行为人是何动机 ,就能予以处罚,过于苛刻;最后,对于该知情不举的行为,反恐法第八十二条 已有行政处罚的规定,刑法是否有必要再予厉化?谦抑的刑法应保持其独立之秉性,并且只能发挥“最后一道屏障”的作用。否则,罔顾人权保障的目的,错位衔接则殆。

  四、语接问题:概念不明

  反恐法在不同的条文中分别使用了“恐怖活动”、“恐怖主义”、“极端主义”这三个词。我国刑法第一百二十条“组织、领导、参加恐怖活动罪”、 “资助恐怖活动罪”中均使用“恐怖活动”一词。而在刑法修正案九中,“恐怖活动”一词仍被使用,且在第一百二十条之三、第一百二十条之五、第一百二十条之六新增了“恐怖主义”、“极端主义”两个词。在三百一十一条中使用了“恐怖主义犯罪”和“极端主义犯罪”两词。刑法修正案九中对这几个概念的使用可谓含糊、混乱。

  何为恐怖主义、极端主义?反恐法草案初稿对“恐怖主义”的定义是“企图通过暴力、破坏、恐吓等手段,引发社会恐慌、影响国家决策、制造民族仇恨、颠覆政权、分裂国家的思想、言论和行为。”后又在反恐法草案二审稿中将定义修改为“通过暴力、破坏、恐吓等手段,制造社会恐慌、危害公共安全或者胁迫国家机关、国际组织的主张和行为。”最终正式颁行的反恐法又进一步修改为:“本法所称恐怖主义,是指通过暴力、破坏、恐吓等手段,制造社会恐慌、危害公共安全、侵犯人身财产,或者胁迫国家机关、国际组织,以实现其政治、意识形态等目的的主张和行为。”对极端主义的定义是:“歪曲宗教教义和宣扬宗教极端,以及其他崇尚暴力、仇视社会、反对人类等极端的思想、言论和行为。”简而言之,反恐法认为恐怖主义是主张和行为,认为极端主义是思想、言论和行为。这些概括性规定只能界定恐怖主义和极端主义的属性,其文义的边界仍然难以界定。对于恐怖活动的界定,反恐法则通过列举,明确规定五类活动为恐怖活动。 前后几次审议对基本概念的重大修改以及对恐怖活动采取列举方式进行归纳,可以看出立法者对概念的把握也非十分确定。

  此外,何为“恐怖主义犯罪”和“极端主义犯罪”呢?反恐法和刑法修正案都没有对此进行规定。简单地,我们可以将它们理解为刑法中关于恐怖主义和极端主义的犯罪。但正是恐怖主义和极端主义两个概念不详,我们仍然难以界定刑法三百一十一条中的“恐怖主义犯罪”和“极端主义犯罪”!如,编造、故意传播虚假恐怖信息罪是否属于恐怖主义犯罪? 转载请注明来源。原文地址:http://www.bylw8.com/html/zhlw/20170506/6990686.html   

论析我国刑法与反恐法的衔接相关推荐

联系方式
QQ:303745568
热点论文
工作日:8:00-24:00
周 日:9:00-24:00